الضرر المفترض بمجرد التأخر عن الوفاء بالتزام نقدي "دراسة مقارنة" Presumed Damages in Case of Delay in Payment of a Monetary Debt: A Comparative Study
محسن, . (2024). الضرر المفترض بمجرد التأخر عن الوفاء بالتزام نقدي "دراسة مقارنة" Presumed Damages in Case of Delay in Payment of a Monetary Debt: A Comparative Study. EKB Journal Management System, 36(45), 1876-1969. doi: 10.21608/jlr.2024.274952.1400
عبد الله مرشد حسن محسن. "الضرر المفترض بمجرد التأخر عن الوفاء بالتزام نقدي "دراسة مقارنة" Presumed Damages in Case of Delay in Payment of a Monetary Debt: A Comparative Study". EKB Journal Management System, 36, 45, 2024, 1876-1969. doi: 10.21608/jlr.2024.274952.1400
محسن, . (2024). 'الضرر المفترض بمجرد التأخر عن الوفاء بالتزام نقدي "دراسة مقارنة" Presumed Damages in Case of Delay in Payment of a Monetary Debt: A Comparative Study', EKB Journal Management System, 36(45), pp. 1876-1969. doi: 10.21608/jlr.2024.274952.1400
محسن, . الضرر المفترض بمجرد التأخر عن الوفاء بالتزام نقدي "دراسة مقارنة" Presumed Damages in Case of Delay in Payment of a Monetary Debt: A Comparative Study. EKB Journal Management System, 2024; 36(45): 1876-1969. doi: 10.21608/jlr.2024.274952.1400

الضرر المفترض بمجرد التأخر عن الوفاء بالتزام نقدي "دراسة مقارنة" Presumed Damages in Case of Delay in Payment of a Monetary Debt: A Comparative Study

مجلة البحوث الفقهية والقانونية
Volume 36, Issue 45, April 2024, Page 1876-1969  XML PDF (1.13 MB)
Document Type: المقالة الأصلية
DOI: 10.21608/jlr.2024.274952.1400
View on SCiNiTO View on SCiNiTO
Author
عبد الله مرشد حسن محسن email orcid
Sana'a University - faculty of law
Abstract
يعد افتراض الضرر بمجرد التأخر عن الوفاء بالتزام محله مبلغ نقدي من أوضح صور افتراض الضرر، لكونه قطعياً لا يقبل إثبات العكس، ولقيامه على قاعدة موضوعية توجب التعويض بمجرد تحقق واقعة التأخر، وليس على قرينة ينتقل إليها محل إثبات الضرر.
 وتتناول هذه الدراسة أحكام هذا الافتراض من الناحية القانونية الصرفة، دون بحث مدى مخالفة هذا الافتراض لأحكام الشريعة الإسلامية ودخوله في دائرة الربا المحرم شرعاً. ومن هذه الزاوية تحديداً لم يكن القانون المصري موفقاً في تنظيم المسألة من حيث الصنعة التشريعية؛ لخلطه بين التعويض عن هذا الضرر المفترض وبين ما يسمى بالفائدة مقابل الانتفاع بالنقود، ولتنظيم كليهما ضمن أحكام المسؤولية المدنية. كما أن الأحكام المتعلقة بإثبات عكس افتراض الضرر تجافي العدالة، لأنها لا تعطي للمدين الحق في إثبات عدم لحوق الضرر بالدائن، أو أنه أقل من المقدار المفترض، بينما تعطي للدائن الحق في التعويض عن الضرر الاستثنائي. وقد أحسن المقنن المصري في تخفيض نسبة التعويض لكنه أخطأ في التوسع في الاستثناءات التي آلت إلى تقويض المبدأ العام الذي وضعه والغايات التي قصدها.
أما القانون المدني اليمني فلم ينظم المسألة بنصوص واضحة، وقد أخطأ جداً حين عمد إلى تسمية الأمور بغير مسمياتها بزعم تطبيق أحكام الشريعة.
وخلصت هذه الدراسة إلى التوصية بإلغاء المواد (226-232) من القانون المدني المصري، والمادتين (356-357) من القانون المدني اليمني، وإعادة تنظيم افتراض الضرر بمجرد التأخر عن الوفاء بالتزام محله مبلغ نقدي مجدداً، مع النص في المواد البديلة على أن جميع عناصر المسؤولية عن التأخر من ضرر وخطأ وعلاقة سببية تقبل إثبات العكس وفقاً للمحددات المذكورة في صلب الدراسة.
This study explores the legal concept of presumed damage in cases of delayed monetary obligations. It argues that this presumption, unlike others, requires no proof of actual harm. Instead, compensation is automatically awarded upon the occurrence of the delay, based on an objective principle.
Focusing solely on the legal aspects, the study criticizes both the Egyptian and Yemeni approaches. In Egypt, the law conflates presumed damages with interest, undermining both principles. Additionally, the burden of proof unfairly favors creditors, who can claim both presumed damages and exceptional harm, while debtors cannot disprove the presumed amount. As for Yemeni law, it lacks clear rules regarding the supposed damages resulting from late payment. It uses misleading terminology to appear to comply with Islamic law.
The proposed solution involves revising relevant legislation in both countries to ensure a fairer and clearer process for handling delayed monetary obligations.
Keywords
الضرر المفترض، الفوائد التأخيرية، عبء إثبات الضرر، التأخر عن الوفاء، التعويض القانوني، Presumption Of Damages; Default Interest; Burden Of Proof Of Damages; Legal Compensation; Default
References
أولاً: المراجع القانونية.
أ) المراجع القانونية العامة.

 

  • د. أحمد السعيد الزقرد:
أحكام الالتزام، دون ناشر، 2005.

  • د. أحمد حشمت أبو ستيت:
نظرية الالتزام في القانون المدني المصري، مكتبة عبد الله وهبة بمصر، طبعة 1945.

  • د. أحمد شوقي عبد الرحمن:
أحكام الالتزام، بدون ناشر، 2008.

  • د. إسماعيل غانم:
النظرية العامة للالتزام، الجزء الثاني: أحكام الالتزام، مكتبة سيد عبد الله وهبة - القاهرة، 1964.

  • د. أنور سلطان:
أحكام الالتزام، دار الجامعة الجديدة - الإسكندرية، 2005.

  • د. أيمن سعد:
أحكام الالتزام - دراسة مقارنة، دار النهضة العربية - القاهرة، 2016.

  • د. سعيد جبر:
أحكام الالتزام، دون ناشر، 1997.

  • د. سعيد سعد محمد عبد السلام:
الوجيز في أحكام الالتزام، دون ناشر، 2005.

  • د. سليمان مرقس:
الوافي في شرح القانون المدني، المجلد الثاني، دار النهضة العربية - القاهرة، الطبعة الخامسة، 1991.

  • د. سمير عبد السيد تناغو:
أحكام الالتزام والإثبات، مكتبة الوفاء القانونية - الإسكندرية، الطبعة الأولى، 2009.

  • د. طلبة وهبة خطاب:
أحكام الالتزام بين الشريعة الإسلامية والقانون، دار الفكر العربي - القاهرة، الطبعة الأولى، دون تاريخ.

  • د. عبد الرزاق السنهوري:
الوسيط في شرح القانون المدني، دار إحياء التراث العربي -بيروت - دون طبعة.

مصادر الحق في الفقه الإسلامي: دراسة مقارنة بالفقه الغربي، دار إحياء التراث العربي، الطبعة الأولى، بدون تاريخ.

  • د. عبد الفتاح عبد الباقي:
أحكام الالتزام، مطبعة نهضة مصر، دون طبعة، 1969.

  • عز الدين الدناصوري و د. عبد الحميد الشواربي:
المسؤولية المدنية في ضوء الفقه والقضاء، دون طبعة أو دار نشر،1970.

  • د. محمد حسين منصور:
أحكام الالتزام، دار الجامعة الجديدة - الإسكندرية، 2006.

  • د. محمد سامي عبد الصادق، د. معتز نزيه المهدي، د. عمرو طه بدوي:
الوجيز في النظرية العامة للالتزامات - أحكام الالتزام، دون دار نشر، 2009.

  • د. محمد شكري سرور:
الأحكام العامة للالتزام في القانون المدني المصري، دار النهضة العربية - القاهرة، الطبعة الثانية، 2008.

  • د. محمود جمال الدين زكي:
مشكلات المسؤولية المدنية، مطبعة جامعة القاهرة، 1978.

  • د. مصطفى أحمد عبد الجواد حجازي:
مصادر الالتزام، دار النهضة العربية - القاهرة، 2004.

  • د. نبيل إبراهيم سعد عوض:
النظرية العامة للالتزام - أحكام الالتزام، دار الجامعة الجديدة - الإسكندرية، 2005

ب) المراجع القانونية المتخصصة.

  • د. إبراهيم الدسوقي أبو الليل:
تعويض الضرر في المسؤولية المدنية، دراسة تحليلية تأصيلية لتقدير التعويض، مطبوعات جامعة الكويت، 1995.

  • د. سليمان مرقس:
عقد البيع، عالم الكتب - القاهرة، الطبعة الرابعة، 1980.

  • د. عبد الناصر توفيق العطار:
نظرية الأجل في الالتزام، مطبعة السعادة - القاهرة، 1978.

ثانياً: الرسائل العلمية.
  • د. جهاد بدر حسن الطفي:
عقود البيوع الممنوعة في القانون المدني اليمني - دراسة مقارنة، رسالة دكتوراه، جامعة أم درمان، 2013.

  • د. عبد الحليم محمد حلمي أنور:
التعويض القانوني في القانون المدني المصري والشريعة الإسلامية دراسة مقارنة، رسالة دكتوراه، جامعة القاهرة، 1991.

  • د. عبد الحميد نجاشي عبد الحميد الزهيري:
الفوائد التأخيرية القانونية: دراسة مقارنة بين القوانين الوضعية، والشريعة الإسلامية، رسالة دكتوراه، جامعة المنصورة، 2001.

  • د. مشعل محمد علي غنيم المطيري:
أثر تغير قيمة النقود على مقدار التعويض في القانونين المصري والكويتي، رسالة دكتوراه، جامعة عين شمس، 2013.

  • د. هشام طه محمود:
ضمان الاستحقاق في البيوع، رسالة دكتوراه، جامعة عين شمس، 2009م.

ثالثاً: المقالات العلمية.
  • د. أحمد شرف الدين:
مدى شرعية الفوائد التأخيرية ودستورية نصوصها التشريعية، مجلة الحقوق والشريعة - تصدرها كلية الحقوق بجامعة الكويت، السنة الرابعة، العدد (1)، يناير 1980.

  • د. أحمد عبد الخالق الجنيد:
في بعض خصوصيات الأحكام العامة للمعاملات التجارية في القانون التجاري الألماني مقارنة بالقانون اليمني، مجلة دراسات يمنية- تصدر عن مركز الدراسات والبحوث اليمني، العددان (62، 63) ديسمبر 2000.

  • د. حسن حسين البراوي:
تأثير الشريعة الإسلامية على القانون المدني القطري، المجلة الدولية للقانون - تصدرها كلية القانون بجامعة قطر، العدد (3)، 2013.

  • د. حماد محمد أحمد البشير:
مسيرة السودان في التحول المصرفي من النظام التقليدي إلى الإسلامي، مجلة دراسات في المالية الإسلامية والتنمية - يصدرها المركز الجامعي بتيبازة - الجزائر، المجلد الثاني، ديسمبر 2020.

  • عليان عدة:
افتراض الضرر في المسؤولية المدنية - دراسة مقارنة، المجلة الجزائرية للحقوق والعلوم السياسية - يصدرها معهد العلوم القانونية والإدارية بجامعة تيسمسيلت، المجلد (7)، العدد (1)، 2002.

  • د. محمد فال الحسن ولد أمين:
الربا في التشريعات الموريتانية - دراسة فقهية مقارنة، مجلة الفقه والقانون - مجلة فقهية مغربية مستقلة، العدد (28)، فبراير 2015.

  • د. موسى خليل متري:
المفاهيم القانونية للفائدة، مجلة جامعة دمشق للعلوم القانونية والاقتصادية، المجلد (29) العدد (3)، 2013.

رابعاً: موسوعات الأحكام والمذكرات الإيضاحية.
أ) موسوعات وإصدارات الأحكام.

محكمة النقض المصرية - المكتب الفني:

  • المبادئ الصادرة دوائر المحكمة، إعداد المكتب الفني لسنين مختلفة، موضح أرقامها عند الاستشهاد.
  • المستحدث من المبادئ التي قررتها الدوائر المدنية من أول أكتوبر 2011 لغاية آخر سبتمبر 2012.
المحكمة الدستورية العليا المصرية - المكتب الفني:

  • أحكام الدستورية العليا، جزء (5)، مجلد (2)، من 1/7/1992م حتى30/6/1993م.
  • أحكام المحكمة الدستورية العليا، ج (3)؛ من 1/1/1984م حتى30/12/1986م.
  • أحكام المحكمة الدستورية العليا، جزء (2)، من 1/10/1983م حتى30/12/1983م.
المحكمة الدستورية العليا - أعداد الجريدة الرسمية:

  • الجريدة الرسمية، العدد (29 تابع) 18/7/2002: دعوى (206) سنة (19) قضائية دستورية.
  • الجريدة الرسمية العدد (35)، 1/9/1994: الدعوى (35) لسنة (9) قضائية دستورية.
  • الجريدة الرسمية، عدد (20)، 16/5/1985: دعوى (20 سنة 1) ودعوى (28 سنة 2) قضائية دستورية.
ب) المذكرات الإيضاحية:

  • مجموعة الأعمال التحضيرية لمشروع القانون المدني (المصري)، وزارة العدل، مطبعة دار الكتاب العربي.
  • الأعمال الكاملة لتقنين أحكام الشريعة في مجلس الشعب (المصري)، نسخة طبق الأصل من إعداد: عاطف مظهر، مكتبة الشروق الدولية، الطبعة الأولى 2012م
  • مشروع القانون المدني المصري طبقاً لأحكام الشريعة الإسلامية، المقدم للمجلس في 1982م، مذيلاً به مذكرته الإيضاحية، الهيئة العامة لشؤون المطابع الأميرية، رقم (20492) سنة 1981م.
سابعاً: مقالة وحيدة باللغة الفرنسية.
 

FRANÇOIS (Clément), Présentation des articles 1224 à 1230 de la nouvelle sous-section 4 “La résolution”, La réforme du droit des contrats présentée par l'IEJ de Paris 1, https:/​/​iej.univ-paris1.fr/​openaccess/​reforme-contrats/​titre3/​stitre1/​chap4/​sect5/​ssect4-resolution/ ​ [consulté le 28/03/2019].

 

 

 

References:

1: almarajie alqanunia.

'a) almarajie alqanunia aleama.

  • du. 'ahmad alsaeid alzaqirdu:
  • 'ahkam alialtizami, dun nashir, 2005.
  • du. 'ahmad hashamat 'abu stit:
  • nazariat alialtizam fi alqanun almadanii almisrii, maktabat eabd allah wahbat bimasri, tabeat 1945.
  • d. 'ahmad shawqi eabd alrahman:
  • 'ahkam alialtizami, bidun nashir, 2008.
  • d. 'iismaeil ghanim:
  • alnazariat aleamat lilailtizami, aljuz' althaani: 'ahkam alailtizami, maktabat sayid eabd allah wahbat - alqahiratu, 1964.
  • d. 'anwar sultan:
  • 'ahkam alialtizami, dar aljamieat aljadidat - al'iiskandiriatu, 2005.
  • d. 'ayman saedu:
  • 'ahkam alialtizam - dirasat muqaranati, dar alnahdat alearabiat - alqahirati, 2016.
  • du. saeid jabr:
  • 'ahkam alialtizami, dun nashir, 1997.
  • du. saeid saed muhamad eabd alsalam:
  • alwjiz fi 'ahkam alialtizami, dun nashir, 2005.
  • di. sulayman marqas:
  • alwafi fi sharh alqanun almadanii, almujalad althaani, dar alnahdat alearabiat - alqahiratu, altabeat alkhamisati, 1991.
  • du. samir eabd alsayid tanaghu:
  • 'ahkam alialtizam wal'iithbati, maktabat alwafa' alqanuniat - al'iiskandiriatu, altabeat al'uwlaa، 2009.
  • da. talabat wahbat khatabi:
  • 'ahkam alailtizam bayn alsharieat al'iislamiat walqanuni, dar alfikr alearabii - alqahiratu, altabeat al'uwlaa, dun tarikhi.
  • du. eabd alrazaaq alsanhuri:
  • alwsit fi sharh alqanun almadanii, dar 'iihya' alturath alearabii -bayrut - dun tabeatin.
  • masadir alhaqi fi alfiqh al'iislamii: dirasat muqaranat bialfiqh algharbii, dar 'iihya' alturath alearabii, altabeat al'uwlaa, bidun tarikhi.
  • d. eabd alfataah eabd albaqi:
  • 'ahkam alialtizami, matbaeat nahdat masra, dun tabeati, 1969.
  • eaz aldiyn aldanasuriu w da. eabd alhamid alshawarbi:
  • almaswuwliat almadaniat fi daw' alfiqh walqada'i, dun tabeat 'aw dar nashri,1970.
  • d. muhamad husayn mansur:
  • 'ahkam alialtizami, dar aljamieat aljadidat - al'iiskandiriatu, 2006.
  • d. muhamad sami eabd alsaadiq, du. muetaz nazih almahdi, da. eamru tah bidwi:
  • alwjiz fi alnazariat aleamat lilialtizamat - 'ahkam alialtizami, dun dar nashr, 2009.
  • d. muhamad shukri srur:
  • al'ahkam aleamat lilailtizam fi alqanun almadanii almisrii, dar alnahdat alearabiat - alqahiratu, altabeat althaaniatu, 2008.
  • d. mahmud jamal aldiyn zaki:
  • mushkilat almaswuwliat almadaniati, matbaeat jamieat alqahirati, 1978.
  • d. mustafaa 'ahmad eabd aljawad hijazi:
  • masadir aliailtizami, dar alnahdat alearabiat - alqahiratu, 2004.
  • d. nabil 'iibrahim saed eiwad:
  • alnazariat aleamat liliailtizam - 'ahkam aliailtizami, dar aljamieat aljadidat - al'iiskandiriatu, 2005
  1. bi) almarajie alqanunia almutakhasisa.
  • d. 'iibrahim aldisuqi 'abu alliyl:
  • taewid aldarar fi almaswuwliat almadaniati, dirasat tahliliat tasiliat litaqdir altaewidu, matbueat jamieat alkuayti, 1995.
  • di. sulayman marqas:
  • eaqid albayei, ealim alkutub - alqahiratu, altabeat alraabieatu, 1980.
  • d. eabd alnaasir twfiq aleatar:
  • nazariat al'ajal fi alialtizami, matbaeat alsaeadat - alqahiratu, 1978.
2: alrasayil aleilmia.

  • d. jihad badr hasan altufi:
  • euqud albuyue almamnueat fi alqanun almadanii alyamanii - dirasat muqaranati, risalat dukturah, jamieat 'am darman, 2013.
  • d. eabd alhalim muhamad hilmi 'anwar:
  • altaewid alqanuniu fi alqanun almadanii almisrii walsharieat al'iislamiat dirasat muqaranati, risalat dukturah, jamieat alqahirati, 1991.
  • d. eabd alhamid najashi eabd alhamid alzahiri:
  • alfawayid altaakhiriat alqanuniati: dirasat muqaranat bayn alqawanin alwadeiati, walsharieat al'iislamiati, risalat dukturah, jamieat almansurati, 2001.
  • d. misheal muhamad eali ghunim almutayri:
  • 'athar taghayur qimat alnuqud ealaa miqdar altaewid fi alqanunayn almisrii walkuaytia, risalat dukturah, jamieat eayn shams, 2013.
  • d. hisham tah mahmud:
  • dman aliastihqaq fi albuyuea, risalat dukturah, jamieat eayn shams, 2009m.
3: almaqalat aleilmia.

  • d. 'ahmad sharaf aldiyn:
  • mdaa shareiat alfawayid altaakhiriat wadusturiat nususiha altashrieiati, majalat alhuquq walsharieat - tusdiruha kuliyat alhuquq bijamieat alkuayt, alsanat alraabieata, aleadad (1), yanayir 1980.
  • d. 'ahmad eabd alkhaliq aljinidi:
  • fi baed khususiaat al'ahkam aleamat lilmueamalat altijariat fi alqanun altijarii al'almanii muqaranatan bialqanun alyamanii, majalat dirasat yamaniatin- tasdur ean markaz aldirasat walbuhuth alyamanii, aleuddan (62, 63) disambir 2000.
  • d. hasan husayn albarawi:
  • tathir alsharieat al'iislamiat ealaa alqanun almadanii alqatarii, almajalat alduwliat lilqanun - tusdiruha kuliyat alqanun bijamieat qatar, aleadad (3), 2013.
  • du. hamaad muhamad 'ahmad albashir:
  • msirat alsuwdan fi altahawul almasrifii min alnizam altaqlidii 'iilaa al'iislami, majalat dirasat fi almaliat al'iislamiat waltanmiat - yusdiruha almarkaz aljamieiu bitibazat - aljazayar, almujalad althaani, disambir 2020.
  • ealyan eidatun:
  • aiftirad aldarar fi almaswuwliat almadaniat - dirasat muqaranati, almajalat aljazayiriat lilhuquq waleulum alsiyasiat - yusdiruha maehad aleulum alqanuniat wal'iidariat bijamieat tisimsilt, almujalad (7), aleadad (1), 2002.
  • d. muhamad fal alhasan wulid 'amin:
  • alrrba fi altashrieat almuritaniat - dirasat fiqhiat muqaranati, majalat alfiqh walqanun - majalat fiqhiat maghribiat mustaqilatan, aleadad (28), fibrayir 2015.
  • d. musaa khalil mitri:
  • almafahim alqanuniat lilfayidati, majalat jamieat dimashq lileulum alqanuniat waliaiqtisadiati, almujalad (29) aleadad (3), 2013.
4: mawsueat al'ahkam walmudhakirat al'iidahia.

  • musueat wa'iisdarat al'ahkam.
  • mahkamat alnaqd almisriat - almaktab alfaniyu:
  • almabadi alsaadirat dawayir almahkamati, 'iiedad almaktab alfaniyi lisinin mukhtalifatan, muadih 'arqamiha eind alaistishhadi.
  • almustahdath min almabadi alati qararatha aldawayir almadaniat min 'awal 'uktubar 2011 lighayat akhar sibtambar 2012.
  • almahkamat aldusturiat aleulya almisriat - almaktab alfaniyu:
  • 'ahkam aldusturiat aleulya, juz' (5), mujalad (2), min 1/7/1992m hataa30/6/1993m.
  • 'ahkam almahkamat aldusturiat aleulya, j (3); min 1/1/1984m hataa30/12/1986m.
  • 'ahkam almahkamat aldusturiat aleulya, juz' (2), man 1/10/1983m hataa30/12/1983m.
  • almahkamat aldusturiat aleulya - 'aedad aljaridat alrasmiati:
  • aljaraydat alrasmiati, aleadad (29 tabie) 18/7/2002: daewaa (206) sana (19) qadayiyat dusturiatun.
  • aljaraydat alrasmiat aleadad (35), 1/9/1994: aldaewaa (35) lisana (9) qadayiyat dusturiatin.
  • aljaridat alrasmiati, eadad (20), 16/5/1985: daewaa (20 sanat 1) wadaewaa (28 sanat 2) qadayiyat dusturiatun.
  • almudhakirat al'iidahia:
  • majmueat al'aemal altahdiriat limashrue alqanun almadanii (almisrii), wizarat aleadli, matbaeat dar alkitaab alearabii.
  • al'aemal alkamilat litaqnin 'ahkam alsharieat fi majlis alshaeb (almisri), nuskhat tabaq al'asl min 'iiedadi: eatif mazhara, maktabat alshuruq alduwaliati, altabeat al'uwlaa 2012m
  • mashrue alqanun almadanii almisrii tbqaan li'ahkam alsharieat al'iislamiati, almuqadam lilmajlis fi 1982ma, mdhylaan bih mudhakiratuh al'iidahiatu, alhayyat aleamat lishuuwn almatabie al'amiriati, raqm (20492) sanat 1981m.
Statistics
Article View: 926
PDF Download: 642